ICO之火已有灼傷之勢。8月30日，國內(nèi)一家ICO平臺已宣布即日起主動暫停一切ICO業(yè)務(wù)，等待監(jiān)管政策出臺再開展。ICO監(jiān)管已箭在弦上，但目前仍有爭議，主要集中于：第一，是否能認定為吸收公眾資金，這涉及到是否觸動非法集資紅線？第二，由于大多數(shù)ICO項目與區(qū)塊鏈技術(shù)捆綁，嚴厲打擊其亂象是否會影響區(qū)塊鏈技術(shù)創(chuàng)新？

雖然上述爭議有待抉擇，但對于平臺融資炒作比特幣早已有監(jiān)管手段。然而一些中小平臺仍然在偷偷進行配資，為老客戶提供3-5倍的杠桿，收取千一到千五的費用。更有甚者試圖將比特幣作為向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的路徑。

本期，記者將從法律層面為讀者提供學(xué)術(shù)界與監(jiān)管層對ICO的監(jiān)管思考，同時也調(diào)查到一線的比特幣投資者，看看他們是瘋狂還是懂行。（曾芳）

ico

ICO領(lǐng)域風(fēng)險巨大，引發(fā)監(jiān)管部門關(guān)注，多家媒體報道稱：監(jiān)管部門就ICO監(jiān)管組織討論，防范其中風(fēng)險。

8月30日，國內(nèi)一家提供ICO項目的平臺ICOINFO公告稱，為防范風(fēng)險，即日起主動暫停一切ICO業(yè)務(wù)，待相關(guān)部門監(jiān)管政策出臺后按照政策規(guī)范開展業(yè)務(wù)。

同日晚間，中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會發(fā)布“關(guān)于防范ICO相關(guān)風(fēng)險的提示”，指出國內(nèi)外部分機構(gòu)采用各類誤導(dǎo)性宣傳手段，以ICO名義從事融資活動，相關(guān)金融活動未取得任何許可，其中涉嫌詐騙、非法證券、非法集資等行為。

協(xié)會還提醒，ICO項目資產(chǎn)不清晰，投資者適當(dāng)性缺失，信息披露嚴重不足，投資活動面臨較大風(fēng)險。協(xié)會指出，投資者應(yīng)冷靜判別，謹慎對待，自行承擔(dān)投資風(fēng)險。

有接近監(jiān)管部門人士表示，監(jiān)管主要還是在調(diào)研和探討。而市場對于ICO相關(guān)的爭議已達沸點。發(fā)行虛擬商品是否就不被認定為吸收公眾資金？代幣既不是股權(quán)也沒有收益承諾，是否就游離在現(xiàn)行法律體系之外？作為一種“私募”形式的融資，部分項目代幣發(fā)行是否可以通過微信群、行業(yè)網(wǎng)站展示？嚴厲打擊ICO亂象可能會影響區(qū)塊鏈創(chuàng)新？

在當(dāng)前ICO狂熱中，來自學(xué)界、監(jiān)管部門的專家一直在冷靜觀察思考，并對上述ICO發(fā)行中涉及到的法律法規(guī)問題進行辨別和探討。

ICO可能觸及非法集資紅線
 

多位區(qū)塊鏈技術(shù)人士對21世紀經(jīng)濟報道記者表示，ICO募集的是比特幣或是以太坊而非直接募集法定貨幣（人民幣、美元等），而比特幣等被認定為虛擬商品，因此并不觸犯非法集資。此外，項目發(fā)行的白皮書也根本未向參與人給予股權(quán)、或是項目收益權(quán)等承諾。

21世紀經(jīng)濟報道記者注意到，目前不少ICO項目通過微信群或是在相關(guān)行業(yè)網(wǎng)站上公開宣傳。部分項目甚至可以直接用法定貨幣購買相應(yīng)代幣，而更多的項目發(fā)起方則堅稱，只接受比特幣、以太坊等虛擬資產(chǎn)，只要這樣就不是在吸收公眾資金。

不過，上述人士均承認，ICO實質(zhì)上仍然是一種融資行為。

中國政法大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)金融法律研究院院長李愛君教授表示，應(yīng)當(dāng)根據(jù)金融活動的實質(zhì)來判斷是否“吸收資金”。投入現(xiàn)金或法定貨幣并非“出資”的唯一形式。“資金”代表著交換價值。ICO募集到的雖然是虛擬資產(chǎn)，但實質(zhì)上是募集了可用法定貨幣表示的、可以迅速兌換為法定貨幣的資金。

2010年最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定，違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外應(yīng)當(dāng)認定為“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

ICO模式可能觸及非法集資紅線。在法律界以及金融界，持這樣觀點的專家不在少數(shù)。

有更多的市場參與者認為，ICO發(fā)售的代幣并不是“證券”形式，因此處于灰色地帶而未被明文禁止。

對此，李愛君認為，代幣代表了持有者在項目中的“權(quán)益份額”，憑此獲得產(chǎn)品、服務(wù)、資金等預(yù)期收益。在原理和作用上與“股權(quán)”接近。區(qū)別在于其投入資金不是用于實體經(jīng)營，而是用于投資其他項目獲益。

而在美國證券交易委員會看來，認為ICO所發(fā)行的代幣是證券，因為投資者投入資金，形成共同事業(yè)，有收益預(yù)期，依靠他人經(jīng)營管理，應(yīng)符合聯(lián)邦證券法律，進行注冊或取得豁免。

專家建議發(fā)揮現(xiàn)有法制作用
 

ICO需要監(jiān)管，但如何監(jiān)管？目前仍存爭議。

有業(yè)界專家表示，不少ICO項目捆綁區(qū)塊鏈，而區(qū)塊鏈被多數(shù)機構(gòu)視為創(chuàng)新技術(shù)。實際上，當(dāng)前多數(shù)ICO項目和區(qū)塊鏈創(chuàng)新并無關(guān)系。

國家互聯(lián)網(wǎng)金融安全技術(shù)專家委員會發(fā)布的《2017上半年國內(nèi)ICO發(fā)展情況報告》顯示，2017年以來國內(nèi)完成的ICO項目折合人民幣總計26.16億元，累計參與人次達10.5萬。

火幣網(wǎng)首席運營官朱嘉偉對21世紀經(jīng)濟報道記者表示，目前參與ICO的人群仍然相對小眾，多數(shù)是此前參與比特幣、以太坊等投資的人士，這些參與者的風(fēng)險承受能力普遍較高。此外，參與ICO的投資并不像網(wǎng)貸投資等那樣“友好”，需要使用相應(yīng)的數(shù)字資產(chǎn)錢包、設(shè)置地址等，有一定的技術(shù)門檻。不過他也承認，不排除有少數(shù)看到ICO領(lǐng)域代幣價格飆漲會吸引部分普通人參與，這些參與者對ICO領(lǐng)域的風(fēng)險普遍不能很好把握。

“ICO是一種模式。風(fēng)險來源于如何使用，有部分初創(chuàng)企業(yè)通過它獲得發(fā)展，未來可能成為偉大的企業(yè)，但也有部分發(fā)起人利用其圈錢。”朱嘉偉說。

朱嘉偉建議，可以建立相應(yīng)的投資者適當(dāng)性原則，因為ICO領(lǐng)域的風(fēng)險的確很大。此外，也可以要求ICO項目按照一定規(guī)范進行信息披露。

井通科技創(chuàng)始人兼CEO武源文對21世紀經(jīng)濟報道記者表示，對于ICO領(lǐng)域的風(fēng)險暫時不必過分擔(dān)憂，對于ICO這樣的新生事物重要在于如何進行市場引導(dǎo)和風(fēng)險管理。

武源文介紹，隨著今年二季度一輪ICO發(fā)行熱潮，現(xiàn)在市場已經(jīng)自發(fā)逐漸冷靜下來，現(xiàn)在ICO項目公開市場募集幣的數(shù)量基本都在30%以下，發(fā)行成功的ICO項目都是提前由大戶投資者內(nèi)部鎖定。另外，二級交易市場已經(jīng)出現(xiàn)了新幣上市跌破發(fā)行價，這些都說明ICO市場已經(jīng)開始進行自我的調(diào)整和項目優(yōu)化。他認為，ICO作為一種創(chuàng)新融資方式，為一些創(chuàng)新項目提供了好的融資渠道，有其一定意義。

李愛君教授認為，ICO依然是融資法律關(guān)系，無論通過互聯(lián)網(wǎng)還是區(qū)塊鏈融資，只是融資的渠道不同，并未改變法律關(guān)系及其風(fēng)險，金融發(fā)展史充分證明了公開融資無論采取什么形式都無法改變信息不對稱、道德風(fēng)險及欺詐與集資等風(fēng)險。其形成的法律關(guān)系依然在現(xiàn)有法律框架下。

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